По вопросу принятия ФКЦБ России постановления "О порядке выдачи разрешений ФКЦБ на допуск к обращению эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации в форме депозитарных ценных бумаг" (далее - Постановления.

На основании имеющейся информации о тексте Постановления, невозможно четко определить - какие именно действия с эмиссионными ценными бумагами квалифицируются ФКЦБ, как "обращение в форме депозитарных ценных бумаг", а также кто и на какие действия должен получать разрешение ФКЦБ России и что именно регистрировать в ФКЦБ? До принятия данного Постановления, ФКЦБ в обоснование своих нормотворческих инициатив использовало международное понятие - "депозитарные расписки", однако ни оно, ни понятие "депозитарные ценные бумаги" не применяется российским законодательством. Фактически, применение этого понятия основывается на некой трактовке производного финансового инструмента регулируемого иностранным законодательством. Однако, применение иностранного законодательства при регулировании гражданских правоотношений на территории РФ возможно только в случаях, предусмотренных законодательными актами РФ, международными договорами РФ, а также на основании не противоречащего им соглашения сторон или признаваемого РФ международного обычая (см. действующую норму статьи 156 Основ гражданского законодательства СССР и союзных республик).

Таким образом, нормативному регулированию порядка получения разрешения на допуск к обращению неких "депозитарных ценных бумаг" (или "депозитарных расписок"), должно предшествовать принятие законодательного акта, устанавливающего определение самих "депозитарных ценных бумаг", как объекта гражданских прав. По нашему мнению, необходимо принятие федерального закона, регулирующего весь спектр правоотношений, возникающих при использовании эмиссионных бумаг российских эмитентов в программах выпуска как депозитарных расписок, обращающихся за пределами Российской Федерации, так и любых иных производных финансовых инструментов, в том числе, федеральный закон должен определить орган исполнительной власти который будет осуществлять контроль за такими правоотношениями. Напоминаем, что в настоящее время обращение производных финансовых инструментов в России, как товаров, находится в юрисдикции Комиссии по товарным биржам при МАП Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом ж) пункта 1 статьи 114 Конституции РФ, Правительство РФ, кроме полномочий, возложенных Конституцией РФ, может также осуществлять полномочия, возложенные федеральными законами и указами Президента РФ. Ни один из федеральных законов или указов Президента РФ, не возлагают на ФКЦБ России полномочия по выдаче разрешений на допуск эмиссионных бумаг российских эмитентов к обращению за пределами РФ в форме депозитарных ценных бумаг. Таким образом, предлагаемое Постановление, по нашему мнению, не может приниматься ФКЦБ, поскольку его принятие не входит в сферу ее полномочий.

Необходимо обратить внимание также на то, что в соответствии с положениями статьи 16 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (на которую есть ссылка в Постановлении ФКЦБ России), по решению ФКЦБ России допускаются к обращению за пределами Российской Федерации, эмиссионные ценные бумаги, выпущенные эмитентами, зарегистрированными в Российской Федерации, а не "депозитарные ценные бумаги", которые, будучи производными финансовыми инструментами, с точки зрения российского законодательства, не являются эмиссионными ценными бумагами по своей правовой природе.

Принятием данного Постановления, ФКЦБ, вместо того, чтобы создать необходимые условия для привлечения иностранных инвестиций напрямую в ценные бумаги российских эмитентов, в том числе, путем обеспечения надежной защиты прав инвесторов непосредственно в России, фактически пытается возвести незаконные административные заслоны для расширения сферы своего, опять же административного, регулирования.